Уважаемые коллеги!

10 февраля Минфин выпустил письмо № 27-01-21/11349, которым разъяснил порядок включения дивидендов в таможенную стоимость товаров.

Минфин дал разъяснения по поводу включения дивидендов в таможенную стоимость.

Разъяснения Минфина касаются следующей ситуации:

• внешнеторговая сделка заключена между участниками одной группы;
• доход и/или выручка российского покупателя формируется преимущественно за счет ввезенных товаров;
• вопрос выплаты дивидендов решается иностранным продавцом или взаимосвязанными с ним лицами.

В этом случае Минфин предлагает анализировать обстоятельства, сопутствующие продаже товаров: условия приобретения товаров и методологию ценообразования экспортером.

Ключевая мысль заключается в том, что в рамках одной группы компаний есть риск манипулирования ценой сделки, поэтому декларант должен подтвердить, что цена является рыночной, т.е. «сформирована при обычном ходе торговли» и «товары приобретены в рамках конкурентных рыночных условий, что предусматривает возможность приобретения этих товаров любыми иными заинтересованными лицами на тех же условиях».

В случае, если это подтвердить не удается, то, по мнению Минфина, дивиденды относятся к части дохода (выручки), полученного в результате последующей продажи товаров, и должны быть включены в таможенную стоимость.

Кроме того, дивиденды априори подлежат включению в таможенную стоимость, если декларант не представил:

• информацию о методологии ценообразования экспортера;
• доказательства рыночности цены сделки, в том числе в связи с ограниченным кругом покупателей таких товаров.

Также Минфин предлагает использовать отложенное определение таможенной стоимости для включения дивидендов в таможенную стоимость.

Это письмо – одно из первых разъяснений ведомства, направленное на устранение правовых неопределенностей касающихся, включения дивидендов в таможенную стоимость. По своей направленности письмо является «пробюджетным» и идет в некоторых вопросах в разрез со сложившейся судебной практикой.

В частности, ранее суды указывали, что дивиденды не включаются в таможенную стоимость, если получателем дивидендов является лицо, которое не выступает в качестве продавца товаров. Минфин, напротив, решил взять за основу подход таможенных органов, согласно которому достаточно того, что компания-получатель дивидендов и продавец товаров входят в одну группу. При этом Минфин полностью абстрагировался от ситуации, когда компания-продавец и компания-получатель дивидендов могут быть никак не связаны финансовыми потоками в рамках группы, а дивиденды могут в конечном итоге так и не поступить на счет продавца.

Из позитивных моментов – Минфин озвучил мысль о том, что дивиденды включаются в таможенную стоимость товаров, закупленных по нерыночным ценам. Опыт сопровождения таможенных проверок показал, что допустимы случаи, когда таможенный орган стремится включить дивиденды в таможенную стоимость товаров, не оспаривая факт рыночности цены сделки.

Также Минфин пошел по пути Суда ЕАЭС в части того, что для подтверждения рыночности цены сделки необходимо одновременно не только сравнить цену сделки с проверочными величинами, но и раскрыть методологию ценообразования, что напрямую не следует из Таможенного кодекса ЕАЭС.

Подход Минфина следует оценить как более жесткий, так как он подразумевает включение дивидендов в таможенную стоимость также, когда есть объективные обстоятельства (отсутствие других покупателей товара на территории ЕАЭС), ограничивающие декларанта в использовании возможных доказательств.

Использование отложенного метода определения таможенной стоимости связано с предоставлением предварительного расчета таможенной стоимости. Исходя из рекомендаций Минфина не ясно, на основании каких показателей необходимо проводить данный расчет и каким образом его подтверждать. Кроме того, следует отметить, что дивиденды привязаны к финансовым показателям компании и могут не выплачиваться в течение длительного времени, в т.ч. превышающего срок таможенного контроля, что порождает определенные правовые коллизии.

С учетом выхода письма Минфина становится ещё более актуальна подготовленная Taxology ранее инфографика «Как доказать отсутствие влияния взаимосвязи на цену сделки?».

Данная инфографика основана на судебной практике и демонстрирует ключевые инструменты доказывания того, что взаимосвязь не повлияла на цену сделки и стоимость товаров соответствует рыночному уровню.Среди всех возможных инструментов доказывания необходимо выделить ТЦО документацию, так как в рамках группы компаний чаще всего именно она раскрывает методологию ценообразования. При этом ТЦО документация является универсальным доказательством рыночности цены сделки как для налоговых, так и для таможенных целей.

Налоговое законодательство устанавливает основное регулирование ТЦО документации. При этом судебная практика выработала ряд требований к ТЦО документации в таможенных спорах. Например, в ТЦО документации необходимо отражать роль декларанта в группе и норму рентабельности.