Уважаемые коллеги!

Важным моментом с точки зрения развития судебной практики по включению лицензионных платежей в таможенную стоимость является опубликованное в конце мая определение Верховного Суда по спору Фанагории с Краснодарской таможней.

Общество импортировало на территорию РФ пробки и сувенирную продукцию различных артикулов. Все товары содержали товарный знак, принадлежащий кипрской компании, за который отчислялись роялти, которые в таможенную стоимость не включались. Таможенный орган скорректировал таможенную стоимость, добавив к этой стоимости 8,2 млн евро уплаченного роялти и 113,54 млн руб. НДС, удержанного российской компанией в качестве налогового агента. Первая инстанция поддержала таможню, а апелляция и кассация – общество.

Верховный Суд поддержал сугубо формальный подход таможенного органа относительно включения роялти в таможенную стоимость. В частности, речь идет о трактовке одного из двух основных критериев для включения лицензионных платежей в таможенную стоимость: имеется ли у покупателя (лицензиата) возможности приобрести товары без уплаты лицензионных платежей.

По мнению Верховного Суда любое размещение товарных знаков на частях будущей продукции неразрывно связано с обязанностью общества осуществлять уплату лицензионных платежей.

Кроме того, Верховный Суд фактически приравнял невозможность введения в оборот на территории РФ к невозможности ввоза на территорию ЕАЭС без уплаты лицензионных платежей, «так как иные цели ввоза спорных товаров, кроме как закупоривания винных бутылок и привлечение внимания покупателей, у декларанта отсутствуют».

Данные тезисы фактически нивелируют значение содержания лицензионного договора и предусмотренного им порядка использования товарных знаков.

Кроме того, Верховный Суд еще раз подчеркнул, что не имеет значения, что лицензиар и продавец являются разными лицами.

Верховный Суд высказался относительно довода об отсутствии влияния, скрытого в момент продажи товарного знака на экономическую ценность продукта. По мнению ВС РФ данный довод должен быть отклонен ввиду того, что не регламентируется обязательность визуального присутствия товарного знака в определенный момент времени.

Единственным выводом (но достаточно существенным), сделанным в пользу декларанта, является включение лицензионных платежей в состав таможенной стоимости в той сумме, в какой они относятся именно к ввозимым товарам, а не к готовой продукции, произведенной с их использованием внутри таможенной территории. Это гипотетически должно ограничить размеры доначислений со стороны таможенного органа, однако в настоящий момент не совсем ясно как это будет реализовываться на практике.

Также, по мнению Верховного Суда, в случае отсутствия доказательств, позволяющих точно определить в какой сумме уплаченные роялти относятся к ввезенным товарам, таможенный орган может произвести расчет на основании «коммерческих и бухгалтерских документов, с определенной степенью гибкости подходов к производимому расчету». Подобный вывод суда является чрезвычайно общим и не содержит указания на методологию такого расчета.

С реализацией данного положения на практике могут возникнуть разночтения. Фактически в качестве одного из вариантов включения лицензионных платежей в таможенную стоимость ВС РФ обозначил способ включения в размере номинальной доли стоимости ввозимого товара в цене конечного продукта. Плюсом данного способа является простота получения данных для расчета. Однако этот метод может не устроить таможенный орган, т.к. не учитывает экономическую ценность товарного знака ввиду того, что товарный знак не принадлежит продавцу.

Гипотетически таможенный орган может пойти по другому пути: рассчитывать цену ввезенного товара, включая экономическую ценность товарного знака, в стоимости конечного продукта. Второй вариант более сложный с точки зрения расчетов и для его осуществления отсутствует общепринятая методологическая база, однако с его помощью бюджет может получить большие суммы таможенных платежей.

Другой важный вопрос, разрешения которого ждали в данном определении, это включение НДС с суммы лицензионных платежей в таможенную стоимость. Определение подтвердило сложившуюся практику по включению сумм НДС в таможенную стоимость. По мнению суда, поскольку отсутствуют основания для включения в состав разрешенных вычетов из цены, фактически уплаченной за товары, сумм НДС, исчисленных, удержанных и уплаченных из начисленных в пользу правообладателя в рамках исполнения обществом обязанностей налогового агента, данные суммы подлежат включению в таможенную стоимость товаров в составе дополнительных начислений к цене в виде роялти. Также Верховный Суд сослался на Рекомендуемые мнения Всемирной таможенной организации.

Ранее такой подход активно оспаривался декларантами со ссылкой на то, что Рекомендуемые мнения относятся к прямым налогам и не учитывают экономическую природу НДС.

В части роялти в первую очередь последствия коснуться декларантов, которые импортируют отдельные товары, маркированные товарным знаком, используемые для производства конечного продукта на территории ЕАЭС. Это могут быть любые элементы упаковки, например, этикетки, крышки и т.д. Чаще всего такой подход встречается в пищевой промышленности, виноделии и фармацевтике.

В случае, если в дополнение к этому импортер уплачивает лицензионные платежи за указанный товарный знак, целесообразно оценить риски с учетом выводов, сделанных Верховным Судом:

1) любое размещение товарных знаков на частях будущей продукции неразрывно связано с обязанностью общества осуществлять уплату лицензионных платежей;

2) невозможность ввода в оборот товара с товарным знаком на территории РФ приравнивается к невозможности ввоза такого товара;

3) в состав таможенной стоимости включаются лицензионные платежи в той сумме, в какой они относятся именно к ввозимым товарам, а не к готовой продукции, произведенной с их использованием внутри таможенной территории.

С одной стороны это минимизирует роль прописанных в договоре условий использования товарных знаков и стимулирует еще раз оценить вопрос необходимости включения лицензионных платежей в таможенную стоимость, с другой позволяет ограничить их размер в случае включения.

Для того, чтобы избежать включения лицензионных платежей на основании расчета таможенного органа, целесообразно обозначать в лицензионном договоре в каком размере лицензионные платежи относятся к ввозимым товарам. Например, в размере доли номинальной стоимости ввозимого товара в стоимости конечного продукта.

Относительно включения НДС в таможенную стоимость какого-либо сюрприза не случилось. Данный подход больше года как закрепился в судебной практике, в т.ч. и в «отказных» определениях ВС РФ. Целесообразно учитывать данный подход при декларировании товаров.