Алерт № 129

Уважаемые коллеги!
В сегодняшнем алерте мы комментируем разъяснения Минфина и ФНС России по отрицательным курсовым разницам за 2022 г., которые фактически создают новый порядок их учета для целей налога на прибыль по сравнению с НК РФ.
СУТЬ СОБЫТИЯ
ФНС России письмом от 26.12.2022 № СД-4-3/17561@ направила территориальным налоговым органам для использования в работе письмо Минфина России от 22.12.2022 № 03-03-10/126074 (далее – Письмо), разъясняющее порядок учета для целей налога на прибыль отрицательных курсовых разниц по требованиям (обязательствам) в иностранной валюте в налоговом периоде 2022 г.

Особый порядок учета курсовых разниц был введен в НК РФ Федеральным законом от 26.03.2022 № 67-ФЗ (далее – Закон № 67-ФЗ).

В соответствии с пп. 7.1 п. 4 ст. 271 и пп. 6.1 п. 7 ст. 272 НК РФ положительная курсовая разница в 2022-2024 гг. и отрицательная курсовая разница в 2023-2024 гг. учитываются для целей налога на прибыль на дату прекращения обязательств.

Порядок признания отрицательных курсовых разниц в 2022 г. не был изменен Законом № 67-ФЗ. Соответственно, в отношении таких курсовых разниц применяется общий порядок, закрепленный в пп. 6.1 п. 7 ст. 272 НК РФ, в соответствии с которым курсовая разница учитывается на последнее число текущего месяца вне зависимости от факта прекращения обязательств.

Минфин России в своем Письме указал, что с позиции требования экономического основания налогов (п. 3 ст. 3 НК РФ) учет отрицательных курсовых разниц в 2022 г. в полном размере без учета образовавшихся в 2022 г. положительных курсовых разниц является некорректным и формирующим искусственный несуществующий убыток.

По мнению Минфина, показателем, влияющим на реальный финансовый результат (прибыль) по итогам налогового периода 2022 г., является изменение стоимости обязательства в иностранной валюте по состоянию на конец года относительно начала года.

Поэтому отрицательная курсовая разница в 2022 г., по мнению Минфина, подлежит учету в составе расходов не в полном объеме, а только в части ее превышения над положительной курсовой разницей по соответствующему обязательству.

Если же отрицательная курсовая разница не превышает положительную, то превышение положительной курсовой разницы над отрицательной учитывается не в 2022 г., а в периоде прекращения обязательства.
ОЦЕНКА TAXOLOGY
Временный порядок учета курсовых разниц, введенный Законом № 67-ФЗ, стал одной из мер государственной поддержки в условиях экономического кризиса.

По всей видимости, различный подход законодателя к учету положительных и отрицательных курсовых разниц в 2022 г. связан с запретом придания обратной силы налоговому закону, ухудшающему положение налогоплательщика (п. 2 ст. 5 НК РФ), поскольку новый порядок учета курсовых разниц вводился уже в ходе налогового периода, в котором он подлежал применению, а запрет на учет расходов в виде отрицательных курсовых разниц может рассматриваться именно в таком качестве.

Однако к концу 2022 г. стала явной проблема существенного снижения поступлений налога на прибыль организаций в региональные бюджеты из-за учета налогоплательщиками отрицательной курсовой разницы в составе расходов без учета положительной курсовой разницы в составе доходов (данная проблема обсуждалась, например, на заседании Совета Федерации 30.11.2022).

При этом, как подчеркивал сам Минфин, временный порядок учета курсовых разниц не предоставлял налогоплательщикам право отказаться от его применения полностью или в части (см., например, письмо от 14.07.2022 № 03-03-06/3/67959).

С учетом изложенного временный порядок учета курсовых разниц подвергся изменениям. Федеральным законом от 19.12.2022 № 523-ФЗ (далее – Закон № 523-ФЗ) был введен пп. 6.2 п. 7 ст. 272 НК РФ, который предоставил налогоплательщикам право по отдельному волеизъявлению не учитывать отрицательные курсовые разницы в 2022 г. в составе расходов (в этом случае такие курсовые разницы подлежат учету по аналогии с положительными курсовыми разницами в периоде прекращения обязательства).

Но одновременно с этими законодательными изменениями Минфин выпустил анализируемое Письмо, которое предполагается Минфином к применению вне зависимости от решения налогоплательщика.

Факт доведения Письма до нижестоящих налоговых органов подчеркивает, что ФНС России разделяет позицию Минфина, и от налоговых органов следует ожидать ее применения при осуществлении налогового контроля.
Одновременно сохраняет свою силу и предыдущее Письмо ФНС России от 07.10.2022 № СД-4-3/13426@, в котором подчеркнуто, что курсовые разницы должны определяться ежемесячно путем сравнения суммы обязательства на конец месяца с аналогичной суммой на конец предыдущего месяца, однако для целей налогового учета отражению в 2022 году подлежат только отрицательные курсовые разницы, без учета положительных за тот же год. Подход Минфина России кардинально меняет эту позицию, требуя учета в расходах только «сальдированного» результата, причем даже без конкретизации, за какой период необходимо считать «сальдо» применительно к конкретной дате налогового учета расходов в виде отрицательной курсовой разницы.

Однако по существу данная позиция вызывает множество вопросов, наиболее существенными из которых являются следующие.
Во-первых, Минфин не разъясняет дальнейшую судьбу положительных курсовых разниц, которые уменьшают размер отрицательных курсовых разниц за 2022 г.

Логично предположить, что такие курсовые разницы уже не должны подлежать учету в составе доходов в периоде прекращения обязательства, поскольку они уже повлияли на налоговую базу 2022 г. в сторону ее увеличения (путем уменьшения размера отрицательной курсовой разницы). Обратный подход очевидно противоречил бы п. 3 ст. 3 НК РФ, на который ссылается сам Минфин.

Однако это означает, что в части таких курсовых разниц позиция Минфина фактически нивелирует действие пп. 7.1 п. 4 ст. 271 НК РФ, в соответствии с которым положительные курсовые разницы за 2022 г. учитываются в доходах именно в периоде прекращения обязательства. В соответствии же с логикой Минфина России они фактически учитываются в периоде их возникновения.

Во-вторых, появление анализируемого разъяснения только в конце 2022 г. означает, что всеми налогоплательщиками (за исключением тех, которые перейдут на предложенный пп. 6.2 п. 7 ст. 272 НК РФ порядок учета отрицательных курсовых разниц), даже если по итогам налогового периода 2022 г. они применят позицию Минфина, в течение 2022 г. были занижены суммы авансовых платежей по налогу на прибыль за счет включения в состав расходов отрицательных курсовых разниц в полном объеме (если у налогоплательщика в 2022 г. имелись и положительные курсовые разницы). Аргументом в поддержку того, что позиция Минфина не должна влиять на расчет авансовых платежей, может служить то, что ведомство называет в качестве «показателя, влияющего на реальный финансовый результат (прибыль) по итогам налогового периода 2022 года» именно изменение стоимости обязательства «на конец года», однако само по себе использование такой формулировки не гарантирует отсутствия претензий к уплате авансовых платежей, поскольку в предыдущем абзаце Минфин упоминает уже курсовые разницы, рассчитываемые «на конец каждого месяца». В результате в тексте Письма заложена неясность, которая с высокой вероятностью может спровоцировать многочисленные налоговые споры.

В отличие от пп. 6.2 п. 7 ст. 272 НК РФ, в котором данный вопрос прямо урегулирован (если налогоплательщик после появления данной нормы НК РФ воспользуется правом не учитывать отрицательные курсовые разницы в расходах 2022 г., то образовавшаяся недоплата авансовых платежей не влечет за собой начисление пени), в Письме тема пени по авансовым платежам осталась без внимания, что порождает для налогоплательщиков значимые риски.
ВОЗМОЖНЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ
После опубликования Закона № 523-ФЗ и направления ФНС России нижестоящим инспекциям Письма перед налогоплательщиками стоит следующий выбор в отношении учета отрицательных курсовых разниц за 2022 г.

1. Учитывать в периоде фактического прекращения обязательства, приняв соответствующее решение и уведомив налоговый орган (пп. 6.2 п. 7 ст. 272 НК РФ). Данный порядок в целом урегулирован НК РФ и не вызывает существенных вопросов.

2. Учитывать в 2022 г. за минусом положительных курсовых разниц за 2022 г. (в соответствии с анализируемым Письмом). Данный вариант сопряжен с отмеченными выше спорными вопросами, включая возникновение недоимки по авансовым платежам (отметим, что штраф в таком случае не начисляется).

3. Учитывать в 2022 г. в полном объеме (применение норм НК РФ без учета Письма). Данный вариант с учетом Письма сопряжен с риском споров с налоговыми органами.

В рамках последнего варианта действий налогоплательщики также имеют определенные основания для оспаривания Письма в Верховном Суде Российской Федерации в порядке главы 21 Кодекса административного судопроизводства РФ, поскольку Письмом было фактически создано нормативное регулирование, выходящее за рамки НК РФ, а его направление ФНС России для работы в нижестоящие налоговые органы фактически придает такому разъяснению нормативные свойства. С учетом очевидно пробюджетной направленности позиции Минфина и ФНС России и в целом неутешительной практики разрешения подобных дел Верховным Судом Российской Федерации однозначно предсказать исход такого спора даже при очевидном выходе Минфина России за пределы своих полномочий не представляется возможным, но полностью исключить вероятность положительного исхода тоже нельзя.

Таким образом, налогоплательщикам необходимо внимательно оценить возможные варианты действий и выбрать наиболее подходящий с точки зрения потенциальных выгод и рисков.
Специалисты Taxology готовы оказать юридическую поддержку при оценке рисков и возможностей, связанных с изменениями налогового законодательства и его разъяснений, а также помочь при сопровождении налоговых споров, вызванных комментируемыми разъяснениями и их применением на практике.
TaxAlert для Вас представили:
Надеемся, что наш алерт будет полезен в Вашей работе!
Рассылка
Рассылку Taxology читают финансисты, бухгалтеры, юристы, налоговые менеджеры, собственники бизнеса и даже конкуренты.

Одна из лучших аналитических рассылок о налогах в России. Подпишитесь и Вы!
Подписываясь на рассылку, Вы автоматически соглашаетесь с условиями обработки персональных данных