Алерт № 124

Уважаемые коллеги!

Сложившаяся геополитическая ситуация приводит к принятию мер, приводящих к постепенной отмене шагов по либерализации валютного законодательства за последние годы. Кроме того, планируется введение временных ограничений на выход инвесторов из российских активов, а также ограничения для определенных видов сделок.

За последние дни был принят ряд Указов Президента, вводящих новые валютные ограничения по сравнению с теми, которые установлены Федеральным законом от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – Закон о валютном контроле). Кроме того, частично приняты меры по ограничению на выход инвесторов из российских активов. Также ограничения на некоторые виды операций наложены предписаниями Центрального Банка Российской Федерации, который также опубликовал у себя на сайте порядок применения новых правил.

На данный момент официально опубликованы:

Указ Президента от 28.02.2022 № 79 «О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций»

Указ Президента от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации»

Далее предлагаем рассмотреть основные вводимые ограничения, которые будут иметь валютные или налоговые последствия.

С 1 марта резидентам полностью запрещено осуществлять валютные операции, связанные с предоставлением резидентами иностранной валюты по договорам займа с нерезидентами. В то же время в разъяснениях Банка России указано, что этот запрет не охватывает исполнение резидентами обязательств по займам, предоставленным нерезидентами (иными словами, возврат займов и процентов). Однако указанное толкование представляется достаточно либеральным в сравнении с буквальным текстом Указа, поэтому следовать ему следует с осторожностью.

Дополнительно с 2 марта 2022 года вводится особый порядок для резидентов РФ по предоставлению кредитов и займов в рублях в адрес лиц иностранных государств, совершающих недружественные действия. Из текста Указа следует, что к таким иностранным лицам относятся:

- граждане недружественных государств;
- лица, местом регистрации которых является иностранное недружественное государство;
- лица, местом преимущественного ведения хозяйственной деятельности которых, либо местом преимущественного извлечения прибыли которых является иностранное недружественное государство;
- лица, которые находятся под контролем выше указанных лиц (независимо от регистрации или места преимущественного ведения ими хозяйственной деятельности).

При этом перечень недружественных государств не приводится, однако он предполагается к опубликованию Банком России[1].

Суть особого порядка заключается в том, что вышеупомянутые сделки должны осуществляться на основании разрешений, выдаваемых Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации.

[1] В сети встречается следующий список стран, официального подтверждения которого, однако, на дату составления настоящего алерта нет: Австрия, Австралия, Албания, Ангилья, Бельгия, Болгария, Британские Виргинские острова, Великобритания, Венгрия, Германия, Гибралтар, Греция, Дания, Джерси, Ирландия, Исландия, Испания, Италия, Канада, Кипр, Латвия, Литва, Люксембург, Мальта, Нидерланды, Новая Зеландия, Норвегия, Польша, Португалия, Румыния, Сингапур, Словакия, Словения, США, Тайвань, Финляндия, Франция, Хорватия, Чехия, Швеция, Швейцария, Эстония, Япония.

Указанная обязанность распространяется на иностранную валюту, зачисленную на счет в российском банке по всем внешнеторговым контрактам (вне зависимости от постановки контракта на учет в российском банке). Так, с 28 февраля резиденты РФ обязаны осуществить продажу иностранной валюты в следующие сроки:

• не позднее трех рабочих дней со дня зачисления иностранной валюты;
• в отношении иностранной валюты, поступившей на счета с 01.01.2022 по 27.02.2022, в течение трех рабочих дней с 28.02.2022.

Следует отметить, что ранее Закон о валютном контроле содержал обязанность по продажи части валютной выручки. Однако с 01.01.2007 указанная обязанность была отменена. С этой же даты была отменена ч. 3 ст. 15.25 КоАП РФ, предусматривающая ответственность за неисполнение указанной обязанности. В связи с этим встает вопрос, каким образом будут применять меры ответственности за неисполнение рассматриваемого требования. Не исключено, что на практике будет привлекать к ответственности на основании ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ (за осуществление незаконных валютных операций), поэтому мы рекомендуем в случае нарушения установленной обязанности на всякий случай иметь доказательства вынужденности такого нарушения и отсутствия вины, не рассчитывая в полной мере на формальное отсутствие состава правонарушения, устанавливающего ответственность.

[2] Поставка товаров, работ, услуг, передача результатов интеллектуальной деятельности нерезидентам.

С 1 марта 2022 года установлен запрет на зачисление резидентами иностранной валюты на свои счета (вклады), открытые в зарубежных банках и организациях финансового рынка, а также осуществление переводов денежных средств без открытия счета через иностранные платежные системы.

В отношении указанного запрета существует два возможных толкования:

• Умеренно-ограничительное: запрет распространяется только на ситуации зачисления валюты самим физическим лицом с одного своего счета на другой;
• Максимально-ограничительное: под зачислением следует понимать любое попадание валюты на счет независимо от источника, а не только с собственного счета.

Равным образом здесь тоже возникает вопрос о возможности применения мер ответственности, предусмотренных статьей 15.25 КоАП РФ за нарушения Закона «О валютном регулировании и валютном контроле», к нарушениям Указа Президента. Формально такое привлечение не будет являться законным, однако в настоящее время невозможно исключить расширительного толкования норм валютного законодательства, что позволило бы приравнять нормы Указа к нормам федерального закона в целях юридической ответственности.

Кроме того, остается вопрос о том, как применять указанный запрет в отношении валютных резидентов, проводящих за пределами РФ более 183 дней в календарном году и имеющих особый статус в системе действующего правового регулирования. Буквальное толкование Указа позволяет сделать вывод о том, что запрет распространяется на всех валютных резидентов РФ вне зависимости от времени нахождения в РФ, а особый статус значения не имеет.

Как и в случае с предоставлением займов в рублях, суть особого порядка заключается в том, что сделки, связанные с переходом права собственности на недвижимое имущество и ценные бумаги (то есть не только покупка, но и продажа), с участием лиц недружественных государств должны осуществляться на основании разрешений, выдаваемых Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации.

Разрешение также требуется при совершении указанных сделок с иными лицами, если эти иные лица приобрели ценные бумаги и (или) недвижимое имущество у резидента недружественного государства после 22.02.2022.
Сделки с вышеуказанными ценными бумагами на организованных торгах могут осуществляться на основании разрешений, выдаваемых ЦБ РФ по согласованию с Минфином России.

С 2 марта 2022 года запрещен вывоз из РФ наличной иностранной валюты и (или) денежных инструментов в иностранной валюте в сумме, превышающей эквивалент 10 тыс. долларов США. Курс валюты рассчитывается по официальному курсу ЦБ РФ на дату вывоза.

Известно, что на данный момент Банк России выдал предписание кредитным организациям в отношении следующих ограничений:

• приостановить переводы со счетов резидентов стран, объявивших об ограничительных мерах в отношении РФ, на зарубежные счета. Ограничения также касаются переводов денежных средств без открытия банковского счета за рубеж.
• ограничить переводы за рубеж физических лиц-нерезидентов (без открытия банковского счета суммой 5 тыс. долларов США (либо эквивалент в иной иностранной валюте – определяется по курсу ЦБ РФ на дату поручения банку на осуществление перевода).

Планируется, что данные ограничения будут действовать с 01.03.2022 по 31.03.2022.

Кроме того, с 28.02.2022 Банк России предписал профессиональным участникам рынка ценных бумаг (депозитариям и держателям реестров владельцев ценных бумаг) приостановить исполнение всех операций по списанию ценных бумаг российских эмитентов с лицевых счетов и счетов депо, открытых иностранным лицам, а также производить выплату дивидендов и купонных доходов через профессиональных участников рынка ценных бумаг (Предписание № 018-34-3/1202).

Исключение предусмотрено для (т.е. на данные операции не распространяются ограничения):

· операций, совершаемых в соответствии с федеральными законами РФ помимо воли лица, осуществляющего права по ценным бумагам;
· операции по торговым счетам депо (субсчетам депо к клиринговому счету депо) на основании поручения или отчета клиринговой организации по итогам клиринга по сделкам, заключенных на торгах организаторов торговли.

Эти ограничения не затрагивают выплаты в обход депозитариев и держателей реестров, однако следует ожидать, что на них в ближайшее время тоже могут быть наложены ограничения.

Обращаем внимание, что изложенные ограничения не являются нормативными, адресованы именно коммерческим банкам на территории Российской Федерации, то есть за их нарушение не предусмотрена ответственность, а нормативная основа таких ограничений остается под вопросом. Однако на практике коммерческие банки неукоснительно следуют требованиям регулятора, которые во многом предвосхищают последующие нормативные акты, и не выполняют операции, на которые наложил ограничения Банк России.

Специалисты Taxology готовы оказать юридическую поддержку при оценке рисков осуществления валютных операций и трансграничных сделок с различными активами в постоянно меняющихся условиях